Dans notre système juridique, la constitution d’un droit de gage sur les actions (parts sociales) du capital social des sociétés commerciales est autorisée, et certaines conditions sont stipulées pour la constitution et l’exécution du droit de gage sur les actions.
I. Généralités
Bien que le nantissement d’une part de capital d’une société à responsabilité limitée soit une opération qui peut entraîner un changement de mains, il est essentiellement différent du transfert de la part. Dans le cadre d’une mise en gage d’actions, les droits attachés à l’action restent acquis à l’actionnaire. En d’autres termes, le nantissement d’actions ne confère pas au créancier gagiste le droit de propriété et de participation ; il lui donne seulement le droit et la possibilité de vendre les actions par exécution forcée et au créancier d’obtenir ses créances.
II. Nouvelle réglementation du TCC
L’ancien code de commerce n° 6762 n’autorisait que le nantissement du capital social d’une société par actions, mais ne mentionnait pas le nantissement du capital social d’une société à responsabilité limitée. Le nouveau Code de commerce turc (CCT) n° 6102 a introduit une nouveauté à cet égard, à l’article 600/II intitulé « Droit au bénéfice et au gage » dans la sixième section réglementant le type de société à responsabilité limitée ;
« L’établissement d’un droit de gage sur les parts de capital peut être soumis à l’approbation de l’assemblée générale. Dans ce cas, les dispositions relatives à la transition sont applicables. L’assemblée générale ne peut s’abstenir d’approuver la constitution d’un droit de gage qu’en présence de motifs justifiés. »
La disposition autorise également la mise en gage des parts de capital dans les sociétés à responsabilité limitée.
III. La mise en gage est soumise à l’approbation de l’assemblée générale
L’établissement d’un droit de gage sur les parts sociales peut être soumis à l’approbation de l’assemblée générale. Dans ce cas, les dispositions relatives à la cession des parts sociales s’appliquent au nantissement des parts sociales. Conformément à l’article 595/I du TCC régissant le transfert des actions dans les sociétés à responsabilité limitée ;
« Le transfert du capital social et les opérations donnant lieu à l’obligation de transfert doivent être faits par écrit et les signatures des parties doivent être notariées. En outre, dans le contrat de transfert, des obligations de paiement supplémentaires et des obligations d’exécution accessoires ; si l’interdiction de concurrence est aggravée ou étendue à tous les actionnaires, cette question doit également être spécifiée dans les conditions relatives à l’assujettissement aux droits de proposition, de préemption, de rachat et d’achat et à la pénalité contractuelle ».
En conséquence, la mise en gage de l’action doit faire l’objet d’un contrat de gage écrit, les signatures sur le contrat doivent être notariées et l’assemblée générale doit approuver la mise en gage.
Si la demande d’approbation de l’assemblée générale pour l’établissement d’un droit de gage sur la part de capital n’est pas rejetée dans les 3 mois suivant la date de la demande, elle est réputée approuvée. Toutefois, si l’opération n’est pas approuvée par l’assemblée générale, le contrat de gage est nul et non avenu.
L’assemblée générale ne peut rejeter la demande d’approbation que pour des raisons justifiées. Les motifs justifiés énoncés dans l’article ne sont pas précisés dans l’article et sa justification, et le juge apprécie dans chaque cas concret le bien-fondé du motif du refus d’approbation par l’assemblée générale.
IV. L’engagement n’est pas soumis à l’approbation de l’assemblée générale
Conformément à l’article 600/II du TCC, si les statuts d’une société à responsabilité limitée ne prévoient pas l’approbation de l’assemblée générale pour le nantissement des parts de capital, les dispositions des articles 954 et suivants du Code civil turc (TCC) s’appliquent pour l’établissement du nantissement. Dans ce cas, l’existence des conditions suivantes est recherchée :
a. Absence d’interdiction de transfert : L’article 954 du TCC intitulé « Gage sur les créances et autres droits »
« Les créances et autres droits transférables à des tiers peuvent être mis en gage. Sauf disposition contraire, les dispositions relatives au gage sous réserve de délivrance s’appliquent également à leur mise en gage ».
L’article 939 régit le gage avec dépossession ;
« Sauf exceptions prévues par la loi, les meubles ne peuvent être mis en gage que par le transfert de la possession au créancier.
La loi stipule que la part sociale de la société à responsabilité limitée ne peut être transférée et ne peut faire l’objet d’un gage. Par conséquent, pour pouvoir parler de droit de gage sur la part de capital de la société à responsabilité limitée, il ne faut pas qu’il y ait d’interdiction de transfert découlant de la loi ou du contrat de société ; sinon, puisque la part de la société à responsabilité limitée ne peut pas être transférée, elle ne peut pas être mise en gage.
Les statuts de la société peuvent interdire le transfert des actions ainsi que la constitution d’un gage sur les actions, ou peuvent stipuler des conditions de forme pour la constitution d’un gage, telles que la notification à la société, la remise du certificat d’actions, etc. Dans ces cas, un droit de gage ne peut être constitué sur l’action que si les conditions prescrites sont remplies.
b. Établissement d’un contrat de gage écrit : Conformément à l’article 955 du TCC, qui régit la procédure d’établissement d’un gage pour les créances qui font ou non l’objet d’un billet à ordre ;
« Pour le nantissement de créances faisant ou non l’objet d’un billet à ordre, la convention de nantissement doit être établie par écrit et le billet à ordre doit être délivré pour les créances faisant l’objet d’un billet à ordre ».
Par conséquent, pour établir un gage sur les parts de capital d’une société à responsabilité limitée, un contrat de gage écrit doit être signé et les parts gagées doivent être clairement indiquées dans ce contrat. Après la signature du contrat, les signatures du contrat de gage écrit doivent être approuvées par un notaire. En l’occurrence, le notaire public ne délivre pas le contrat de gage, mais l’approuve seulement. Cette procédure est une condition de validité pour l’établissement du gage, et il n’est pas possible d’établir un gage sur la part de capital sans respecter cette procédure.
c. Inscription au registre des actions : Le droit de gage établi sur une part sociale de la société à responsabilité limitée doit être inscrit dans le registre des parts sociales dans tous les cas. Cette question est également clairement énoncée à l’article 594 du TCC intitulé « Registre des actions » :
« La société tient un registre des actions contenant les parts du capital. Les noms et adresses des actionnaires, le nombre de parts de capital détenues par chaque actionnaire, les transferts et transitions des parts de capital, leurs valeurs nominales, leurs groupes, les droits d’usufruit et de gage sur les parts de capital, ainsi que les noms et adresses des propriétaires sont inscrits dans ce livre ».
Cependant, cet enregistrement n’est pas constitutif, mais déclaratif, et un tel enregistrement est dans l’intérêt du créancier gagiste afin d’empêcher le paiement à l’actionnaire de bonne foi.
Le nantissement d’actions ne doit pas être notifié au registre du commerce.
d. Livraison : En vertu du nouveau TCC, il est possible pour les sociétés à responsabilité limitée d’émettre des actions de capital nominatives. Par conséquent, en plus des éléments susmentionnés, le nantissement des actions émises sous forme de preuve ou sous forme nominative exige également la livraison de ces actions au créancier gagiste. Conformément à l’article 956 du code civil turc (CCT) ;
« Pour le nantissement de billets à ordre au porteur, la remise du billet à ordre au créancier gagiste est suffisante. Pour le nantissement d’autres instruments négociables, le billet doit être remis tel qu’il est endossé ou accompagné d’une déclaration écrite de transfert ».
V. La fin du gage
Le gage étant un droit accessoire, il s’éteint en principe automatiquement par l’extinction de la créance initiale dont il est la garantie. Le gage peut s’éteindre par l’exécution de la dette, la mainlevée, la prescription, la transaction, la fusion des titres du créancier et du débiteur dans la même personne, ainsi que par la forclusion du gage.
VI. Conclusion
Dans les sociétés à responsabilité limitée, le nantissement de la principale part de capital peut être soumis à l’approbation de l’assemblée générale dans les statuts de la société, ou si le transfert de la part n’est pas interdit dans les statuts, il peut être réalisé sans l’approbation de l’assemblée générale. Toutefois, dans tous les cas, le droit de gage sur la part sociale peut être établi par la signature d’un contrat de gage écrit, l’authentification des signatures et l’inscription dans le registre des parts sociales. Dans le cas de la mise en gage des parts du capital social émises sous forme d’actions probantes ou nominatives, la remise des parts au créancier gagiste est également requise. Comme pour les autres types de gage, le droit de gage sur les actions du capital social s’éteint avec l’extinction de la créance initiale ou la monétisation du gage.
